مصاريف الدعوى – متى يحكم بها على المدعي فيها – ومتى لا يلزم أياً من طرفي الدعوى بها

مصاريف الدعوى – متى يحكم بها على المدعي فيها – ومتى لا يلزم أياً من طرفي الدعوى بها

 

لقد نظمت المادة (121) من قانون المرافعات (الكويتي) مسألة إلزام المدعي بمصروفات الدعوى إذا كان الحق المطالب به مسلماً به من قِبل المدعى عليه، حيث نصت تلك المادة على أنه: "يجوز للمحكمة أن تقضي بإلزام الخصم الذي كسب الدعوى بالمصروفات كلها أو بعضها إذا كان الحق مسلماً به من المحكوم عليه، أو إذا كان المحكوم له قد تسبب في إنفاق مصروفات لا فائدة فيها، أو إذا كان قد ترك خصمه على جهل بما كان في يده من المستندات القاطعة في الدعوى أو بمضمون هذه المستندات".

ومما تقدم نرى أن المادة (121) قد وضعت شروطاً للمحكمة حتى تحكم بإلزام الخصم الذي كسب الدعوى بالمصاريف أو جزء منها وهي:

۱ – إذا كان الحق مسلماً به من المحكوم عليه .

۲ – إذا تسبب المحكوم له بمصاريف لا فائدة منها .

۳ – أو إذا ترك المحكوم له خصمه على جهل بما في يده من مستندات.

وهو ما أيدته محكمة النقض (بمصر) في العديد من أحكامها، حيث قضت بأن: "النص في المادة 185 من قانون المرافعات (المصري، المقابلة لنص المادة 121 من قانون المرافعات الكويتي)، على أن "للمحكمة أن تحكم بإلزام الخصم الذي كسب الدعوى بالمصاريف كلها أو بعضها إذا كان الحق مسلما به من المحكوم عليه ..."؛ يدل - وعلى ما جرى به قضاء هذه المحكمة - أن أساس الحكم بمصروفات التقاضي هو حصول النزاع في الحق الذي حكم به، فإذا كان الحق مسلما به ممن وجهت إليه الدعوى فغرم التقاضي يقع على من وجهها".

[[ نقض مدني، في الطعن رقم 270 لسنة 73 قضائية – جلسة 27/12/2005 ]]

كما قضت محكمة النقض بأن: "النص في المادة ۱۸۵ من قانون المرافعات يدل على أن الأصل الحكم بمصاريف الدعوى على خاسرها، إلا إذا توافرت إحدى الحالات الواردة بنص تلك المادة، وأن مجرد انتهاء الدعوى بحكم بغير طلبات رافعها لا يعنى بطريق اللزوم والحتم أن الدعوى قد أقيمت بغير سند بما يلقى على رافعها ملامة التسبب في إنفاق مصاريف بلا طائل، بل يجب على المحكمة أن تتحرى موقف طرفي التداعي وقت إقامة الدعوى".

[[ نقض مدني، في الطعن رقم 2252 لسنة 68 قضائية – جلسة 27/12/2010 مجموعة المكتب الفني – السنة 61 – قاعدة رقم 176 – صـ 1038 ]]

وقد جرى قضائها وتواتر على أن: "مؤدى نصوص المواد ۱۸٤، ۱۸۵، ۱۸٦ من قانون المرافعات أن المشرع نظم بهذه النصوص القواعد التي تحكم تحديد الخصم الذى يتحمل الرسوم القضائية والمصاريف الرسمية التي استلزمها رفع الدعوى فلا تسرى هذه النصوص في حالة انتهاء الخصومة بغير حكم في الدعوى، وكان هذا الانتهاء يرجع إلى أسباب مختلفة نظم قانون المرافعات في بعضها الخصم الذى يتحمل مصروفات الدعوى كما كان في حالة ترك الخصومة، ولم ينظم البعض الآخر كما في حالة انتهاء الخصومة في الاستئناف بغير حكم بسبب تنازل المدعى المحكوم له عن الحكم المستأنف أثناء نظر الاستئناف المرفوع من المحكوم ضده إذ يترتب على هذا التنازل أن يصبح الحكم المطعون فيه غير قائم وتنقضي الخصومة في الاستئناف بقوة القانون، وكان إغفال هذا التنظيم يُعد نقصاً تشريعياً يوجب على القاضي تكملته بالالتجاء إلى المصادر التي نصت عليها المادة الأولى من القانون المدني ومنها قواعد العدالة، فإن الحل العادل في الحالة سالفة البيان هو تحمل المتنازل عن الحكم المستأنف جميع المصاريف الناشئة من الخصومة لأنه قد حال بتنازله بين المحكمة والمضي في نظر الدعوى والفصل في موضوعها وبيان وجه الحق فيها، وهو ما يتساوى مع ترك الخصومة الذى يترتب عليه الحكم على التارك بجميع المصاريف التي نشأت عنها طبقاً لنص المادة ۱٤۳ من قانون المرافعات. وإذ خالف الحكم المطعون فيه هذا النظر وقضى بإلزام الطاعنة بالمصاريف برغم أن تنازل المطعون ضدها عن الحكم المستأنف الصادر في غيبة الطاعنة يتساوى مع ترك الخصومة بما يوجب تحملها جميع المصاريف الناشئة عنها فإن الحكم المطعون فيه يكون معيباً بمخالفة القانون والخطأ في تطبيقه".

[[ نقض مدني، في الطعن رقم 11508 لسنة 82 قضائية – جلسة 1/12/2014 ]]

        هذا، ومن المقرر في قضاء محكمة التمييز (بالكويت) أن: "الاتفاق المفرغ بمحضر الجلسة يُعد - في مفهوم نص المادة (522) من القانون المدني - عقد صلح متكامل الأركان، وإذ عول الحكم المطعون فيه على هذا العقد وأعمل أثره بأن قضى بانتهاء الدعوى (صلحاً)، وكان هذا القضاء وإن اتخذ شكل الأحكام لا يعد حكماً قضائياً، إذ أن القاضي لم يفصل فيه بمقتضى سلطته القضائية، بل أصدره بمقتضى سلطته الولائية. وكان المقرر -في قضاء هذه المحكمة- أن النص في المادة (119) من قانون المرافعات على أن "يجب على المحكمة عند إصدار الحكم الذي تنتهي به الخصومة أمامها أن تقضي من تلقاء نفسها في مصروفات الدعوى، ويحكم بها على الخصم المحكوم عليه"، مفاده أن الطلب الذي لا يصدر فيه حكم منهًّ للخصومة أمام المحكمة لا يصح أن يقضي عنه بمصروفات، وأن قضاء المحكمة بانتهاء الدعوى وإن كان قد وصل بها إلى مرماها في حدود النطاق الذي تتسع له حسب مطلوب طرفي الخصومة إلا أن هذا القضاء لا يعد فصلاً في خصومة. وإذ خالف الحكم المطعون فيه هذا النظر بأن قضى بإلزام المدعى عليه بكامل المصروفات ولم يعمل نص المادة (121) من قانون المرافعات على سند من أنه (أي المدعى عليه) المتسبب في إقامة البنك لدعواه، وعلى أن هذا العقد لم يتضمن تنازلات متقابلة من قبل الطرفين، كما لم يعمل نص المادة (12) من قانون الرسوم رقم 17 لسنة 1993 التي توجب رد نصف الرسوم في حالة انتهاء النزاع صلحاً، وأيضاً لم يعمل أثر الاتفاق المفرغ بمحضر الجلسة الذي انطوى على اتفاق الطرفين على إعفاء الطاعن من أن يتحمل أية رسوم. بما كان يقتضي - نزولاً من القاضي على إرادة المتعاقدين، وإعمالاً لمبدأ سلطان الإرادة متى كانت هذه الإرادة تتفق وحكم المادة (12) من قانون الرسوم سالفة الذكر، وخصوص الاتفاق الذي أفرغ بمحضر الجلسة الذي أعمل أثره بقضائه بانتهاء الدعوى والذي لا يُعد حكماً قضائياً - أن يعمل باقي بنود الاتفاق دون تطبيق نص المادة (121) من قانون المرافعات إذ أن الأصل المقرر طبقاً لنص المادة (560) من القانون المدني أن الصلح لا يتجزأ".

[[ الطعنين بالتمييز رقمي 261، 272 لسنة 2011 تجاري/5 – جلسة 23/5/2012 ]]

        كما تواتر قضاء التمييز وجرى على أنه: "من المقرر -في قضاء هذه المحكمة- أن النص في المادة 119 من قانون المرافعات على أنه "يجب على المحكمة عند إصدار الحكم الذي تنتهي به الخصومة أمامها أن تقضي من تلقاء نفسها في مصروفات الدعوى ويحكم بها على الخصم المحكوم عليه"؛ مفاده أن الطلب الذي لا يصدر فيه حكم منه للخصومة أمام المحكمة لا يصح أن يقضى عنه بمصروفات. كما أنه من المقرر أن دعوى إثبات الحالة تنتهي بمجرد فراغ المحكمة من اتخاذ الإجراء التحفظي المطلوب فيها وذلك بندب خبير وإيداعه تقريره الذي أثبت فيه الحالة المطلوب إثباتها، وأن قضاء المحكمة بانتهاء الدعوى وإن كان قد وصل بها إلى مرماها في حدود النطاق الذي تتسع له حسب مطلوب الطاعن، إلا أن هذا القضاء لا يُعد فصلاً في خصومة. لما كان ذلك، وكان الحكم المطعون فيه قد وقف عن حد القضاء بانتهاء الدعوى باعتبارها دعوى إثبات حالة لم تتضمن الفصل في خصومة، ورغم ذلك قضى بإلزام الطاعن بصفته بمصروفات الدعوى ومقابل أتعاب المحاماة، فإنه يكون معيباً بما يوجب تمييزه تمييزاً جزئياً في هذا الخصوص، دون أن يكون التمييز متبوعاً بنظر الاستئناف بعد أن فصلت المحكمة في المسائل القانونية المثارة في الطعن فصلاً حاسماً للنزاع لم يتبق بعده مسائل أخرى واقعية أو قانونية تعن الحاجة للفصل فيه".

[[ الطعن بالتمييز رقم 1615 لسنة 2013 مدني/2 – جلسة 5/1/2015 ]]

        كما أنه من المستقر عليه في قضاء التمييز أن: "النص في المادة 119 من قانون المرافعات على أن "يجب على المحكمة عند إصدار الحكم الذي تنتهي به الخصومة أمامها أن تقضي من تلقاء نفسها في مصروفات الدعوى، ويحكم بها على الخصم المحكوم عليه"؛ مفاده أن الطلب الذي لا يصدر فيه حكم منه للخصومة أمام المحكمة لا يصح أن يقضي عنه بمصروفات. هذا ومن المقرر أيضاً أن دعوى إثبات الحالة تنتهي بمجرد فراغ المحكمة من اتخاذ الإجراء التحفظي المطلوب فيها، وذلك بندب الخبير وإيداعه تقريره الذي أثبت في الحالة المطلوب إثباتها. وأن قضاء المحكمة بانتهاء الدعوى، وإن كان قد وصل بها إلى مرماها في حدود النطاق الذي تتسع له حسب مطلوب المطعون ضده، إلا أن هذا القضاء لا يعد فصلاً في خصومة. لما كان ذلك، وكان الحكم المطعون فيه قد خالف هذا النظر وقضى بإلزام الطاعنة بالمصروفات أمام محكمة أول درجة رغم أنه قضى بقبول الاستئناف شكلاً وبإلغاء الحكم المستأنف وبانتهاء الدعوى وأبقى الفصل في مصروفات الاستئناف، فإنه يكون قد أخطأ في تطبيق القانون".

[[ الطعن بالتمييز رقم 772 لسنة 2005 مدني/1 – جلسة 9/4/2007 ]]

هذا، والله أعلى وأعلم،،،

صحيفة طعن بالتمييز - عدم وجوب شهر صحف دعاوى القسمة

 

 

مخاطباً مع:

 

وأعلنتهم بصحيفة الطعن بالتمييز الآتية:

 

= الموضــــــوع =

بموجب هذه الصحيفة، وفي الميعاد المقرر قانوناً، يطعن الطالبون بطريق التمييز على الحكم الصادر في الاستئنافات أرقام: (.............) ، (.............) ، (.............) لسنة ............. تجاري مدني حكومة /.............، بجلسة ............. .............، والقاضي في منطوقه: "حكمت المحكمة:

أولاً- بقبول الاستئنافات الثلاث شكلاً.

ثانياً- في موضوع الاستئنافات: بإلغاء الحكم المستأنف، وبعدم قبول الدعوى المبتدئة لعدم ثبوت شهر حق الإرث.

ثالثاً- بإعفاء المستأنف بصفته في الاستئناف الأصلي من مصروفات استئنافه، وإلزام كل مستأنف في الاستئنافين المقابلين بمصروفات استئنافه، وبالمقاصة في مقابل أتعاب المحاماة".

* هذا، وكان الحكم الابتدائي الصادر في الدعوى رقم ............./ ............. تجاري مدني كلي حكومة /.............، الصادر بجلسة ............. .............، قد قضى في منطوقه: "حكمت المحكمة:

أولاً- بقبول الدعوى الفرعية، والتدخل الهجومي المبدى من الهيئة العامة للاستثمار شكلاً, وفي موضوعهما وموضوع الدعوى الأصلية: ببيع العقار الكائن بمنطقة ............. ............. ............. ............. ............. ............. ............. المبين بصحيفة الدعوى وتقرير الخبير بالمزاد العلني طبقاً لقانون المرافعات، وذلك بسعر أساسي مقداره ـ/1,875,000 د.ك (مليون وثماني مئة وخمسة وسبعون ألف دينار كويتي)، وتقسيم حصيلة البيع على الورثة طبقاً لنصيب كل منهم، على أن تؤول حصة المدعى عليهم من الأولى إلى العاشرة وحصة المدعى عليهم الثالث عشر إلى الهيئة العامة للاستثمار بصفتها، وبإحالة الدعوى إلى دائرة البيوع رقم /1 لبيع العقارات موضوع التداعي، وعلى إدارة الكتاب تحديد جلسة لنظر الدعوى وإخطار الخصوم بها، وألزمت الخصوم بالمصروفات كل بحسب نصيبه، وأعفت الهيئة العامة للاستثمار من المصروفات.

ثانياً- بقبول الدعوى الفرعية المبداة من المدعي فرعياً (المدعى عليه الأول أصلياً) شكلاً. وفي الموضوع: بعدم قبولها، وألزمته بالمصاريف، وبأن يؤدي للمدعى عليهم فرعياً (المدعين أصلياً) مئة دينار مقابل أتعاب المحاماة".

ولما كان هذ القضاء قد جاء مُجحفاً بحقوق الطالبين، لذا فهم يطعنوا عليه بالتمييز الماثل. 

= وقـائــع النــــزاع =

وهي جزء لا يتجزأ من أسباب الطعن

تتحصَّل واقعات النزاع الماثل في أن: أن المعلن إليهم في (ثانياً) – من الثاني حتى السابع – (المدعين /المستأنف ضدهم /المطعون ضدهم)، كانوا قد عقدوا الخصومة في الدعوى المبتدئة، ضد الطالبين (المدعى عليهم /المستأنف ضدهم /الطاعنين) وضد باقي المعلن إليهم، بموجب صحيفة، أودعت إدارة كتاب محكمة أول درجة بتاريخ ............. .............، طلبوا في ختامها الحكم: بندب خبير في الدعوى تكون مهمته: بيان نصيب كل وارث من الورثة في عقار التداعي (الكائن بمنطقة ............. ............. ............. ............. ............. ............. ............. ............. .............) وإجراء قسمة العقار إلى حصص وبيان حصة كل وارث وتحديد قيمة العقار الحالية والفعلية ليتم على أساسها إجراء البيع بالمزاد العلني وتقسيم الثمن على الورثة وتقدير مقابل الانتفاع بالعقار وتقسيم قيمة ذلك المقابل على جميع الورثة حسب الأنصبة الشرعية، مع إلزام المعلن إليهم من الأول حتى العاشرة بالمصاريف والرسوم كل حسب نصيبه".

وذلك على سندٍ من القول: أنه بتاريخ ............. ............. ............. توفي المرحوم/ ............. ............. ............. ............. ............. .............، وترك ورثته (المدعين والمدعى عليهم عدا الأخير بصفته)، وكان المورث يمتلك عقار التداعي (المبين بصدر صحيفة الدعوى المبتدئة)، ولرغبة الورثة في إنهاء حالة الشيوع، فقد أقاموا دعواهم المبتدئة بغية القضاء لهم بطلباتهم سالفة الذكر.

وحيث تداولت الدعوى بالجلسات, أمام محكمة أول درجة، على النحو الثابت بمحاضرها، وبجلسة ............. ............. ............. قد الحاضر عن المدعين نسخة من عقد البيع المسجل برقم ............. ............. المؤرخ ............. ............. ............. ثابت به أن عقار التداعي مملوك للسيد/ ............. ............. ............. ............. ............. .............، ونسخ من إعلامات وراثة ثابت بها أن المدعين والمدعى عليهم (عدا الأخير بصفته) هم الورثة الشرعيين لمالك عقار التداعي.

وبجلسة ..................... قضت محكمة أول درجة بإحالة الدعوى إلى الإدارة العامة للخبراء بوزارة العدل، لتندب بدورها أحد خبرائها المختصين، تكون مهمته مباشرة المأمورية الواردة بمنطوق ذلك الحكم، والذي نحيل إليه منعاً للتكرار ولعدم الإطالة.

ونفاذاً لهذا القضاء، باشر الخبير المختص المأمورية المنوطة به، ومن ثم أودع تقريره بملف الدعوى، والذي انتهى فيه إلى نتيجة نهائية مفادها أن:

·                  عقار التداعي ما زال مسجلاً باسم مورث أطراف التداعي (المرحوم/ ..................... ..................... ..................... ..................... ..................... ..................... .

·                  يوجد لأطراف التداعي حصص في ملكية عقار التداعي.

·                  تعذر على الخبرة بيان مقدار حصة كل وراث في عقار التداعي لعدم تقديم القسام الشرعي لورثة المتوفين:

-        ..................... ..................... ..................... ..................... ..................... ..................... .....................

-        و ..................... ..................... ..................... ..................... ..................... ..................... .....................

-        و ..................... ..................... ..................... ..................... ..................... .....................

·                  تعذر على الخبرة فرز وتجنيب حصة المدعين بعقار التداعي، وذلك لصغر مساحة العقار بالنسبة لعدد الشركاء فيه على المشاع، ومخالفة ذلك للوائح والأنظمة والشروط الصادرة عن بلدية الكويت.

·                  قد السيد خبير الدراية قيمة عقار التداعي (بحسب سعر السوق وقت إعداد التقرير) ، والذي يمكن اعتباره الثمن الأساسي إذا ما انتهت المحكمة إلى بيع العقار بالمزاد العلني، بمبلغ إجمالي مقداره ـ/1,875,000 د.ك (مليون وثماني مئة وخمسة وسبعون ألف دينار كويتي).

·                  تعذر على الخبرة تقسيم الثمن على الورثة، لعدم تقديم القسام الشرعي لورثة المتوفين سالفي الذكر.

·                  المنتفع بعقار التداعي هو المدعى عليه الأول، من تاريخ ..................... ..................... وحتى تاريخ إعداد التقريرـ بمبلغ إجمالي مقداره ـ/867,850 د.ك (ثماني مئة وسبعة وستون ألف وثماني مئة وخمسون دينار كويتي).

·                  ومقابل الانتفاع الشهر لعقار التداعي خلال الفترة التي يطالب بها المدعون منذ ..................... ..................... حتى تاريخ إعداد التقرير (في ..................... .....................) ، مبلغ مقداره ـ/85,250 د.ك (خمسة وثمانون ألف ومائتان وخمسون دينار كويتي) ، مع ما يستجد بواقع قيمة شهرية مقدارها ـ/3,300 د.ك (ثلاثة آلاف وثلاث مئة دينار كويتي).

·                  ويتعذر على الخبرة بيان نصيب أطراف التداعي من مقابل الانتفاع، لعدم تقديم القسام الشرعي لورثة المتوفين سالفي الذكر.

وبجلسة ..................... ..................... قدم الحاضر عن المدعين نسخاً من القسائم الشرعية للمتوفين الذين حددتهم الخبرة، وطلب إعادة الدعوى للخبرة لاستكمال مباشرة المأمورية المنوطة بهم.

وبجلسة ..................... ..................... قضت محكمة أول درجة بإعادة الدعوى للخبرة الفنية لاستكمال مباشرة المأمورية المنوطة بهم على ضوء المستندات المقدمة من المدعين.

ونفاذاً لهذا القضاء، باشر خبير الدعوى المأمورية، وأودع تقريره بملف الدعوى، والذي انتهى فيه إلى نتيجة نهائية مفادها أن:

·           قامت الخبرة بتقسيم ثمن عقار التداعي (المقدر بمليون وثماني مئة وخمسة وسبعون ألف دينار كويتي) عل أطراف التداعي، كلاً بحسب ما آل إليه من حصص (على النحو المبين تفصيلاً بتقرير الخبرة).

·           قامت الخبرة بتقسيم مقابل الانتفاع بعقار التداعي (المقدر بمبلغ ثلاثة آلاف وثلاث مئة دينار كويتي) شهرياً، من تاريخ ..................... ..................... وحتى تاريخ إعداد التقرير (في ..................... .....................) على أطراف التداعي كلاً حسب ما آل إليه من حصص وما يستجد منها (على النحو المبين تفصيلاً بتقرير الخبرة).

وعقب إيداع تقرير الخبرة، طلب دفاع المدعين إحالة الدعوى لدائرة البيوع لطرح عقار التداعي للبيع بالمزاد العلني وتوزيع ثمن العقار ومقابل الانتفاع عن الفترة المطالب بها على ورثة المتوفى.

وبجلسة ..................... ..................... أصدرت محكمة أول درجة حكمها المبين بصدر هذه الصحيفة.

وإذ لم ترتضِ الهيئة العامة للاستثمار بصفته مديرة التفليسة، بذلك القضاء، لذا فقد قامت بالطعن عليه بالاستئناف رقم ..................... /..................... تجار مدني حكومة /.....................، للأسباب الواردة بصحيفته، والتي نحيل إليها منعاً للتكرار ولعدم الإطالة.

كما لم يرتضِ السيد/ ..................... ..................... ..................... ..................... ..................... .....................، بذلك القضاء، لذا فقد قام بالطعن عليه بالاستئناف رقم ..................... /..................... تجاري مدني حكومة /.....................، للأسباب الواردة بصحيفته، والتي نحيل إليها منعاً للتكرار ولعدم الإطالة.

كما لم يرتضِ السيد/ ..................... ..................... ..................... ..................... ..................... بصفته مصفياً قضائياً، بذلك القضاء، لذا فقد قام بالطعن عليه بالاستئناف رقم ..................... /..................... تجاري مدني حكومة /.....................، للأسباب الواردة بصحيفته، والتي نحيل إليها منعاً للتكرار ولعدم الإطالة.

وحيث تداولت الاستئنافات الثلاث بالجلسات على النحو الثابت بمحاضرها، بعد ضمهم معاً للارتباط وليصدر فيهم حكماً واحداً.

وبجلسة ..................... ..................... قضت محكمة الاستئناف في الاستئنافات الثلاثة بحكمها السابق بيانه بصدر هذه الصحيفة.

وإذ جاء هذا القضاء مُجحفاً بحقوق الطالبين، فضلاً عما شابه من مخالفة القانون والخطأ في تطبيقه، لذا فإن الطالبين يطعنوا عليه بطريق التمييز للأسباب التالية: 

= أسبـاب الطعـن بالتمييـز =

أولاً: قبــول التمييــز شكــــلاً

لما كان من المقرر بنص المادة 127 من قانون المرافعات المدنية والتجارية أنه: "لا يجوز الطعن في الأحكام إلا من المحكوم عليه، ولا يجوز ممن قبل الحكم صراحة أو ضمناً أو ممن قُضي له بكل طلباته، ما لم ينص القانون على غير ذلك، ولا يجوز للمحكمة أن تسوئ مركز الطاعن بالطعن المرفوع منه وحده".

ولما كان من المقرر بنص المادة 128 مرافعات: "لا يجوز الطعن في الأحكام التي تصدر أثناء سير الدعوى ولا تنتهي بها الخصومة إلا بعد صدور الحكم المنهى للخصومة كلها، وذلك فيما عدا الأحكام الوقتية أو المستعجلة والأحكام الصادرة بوقف الدعوى والأحكام القابلة للتنفيذ الجبري".

وكان من المقرر بنص المادة 129 من القانون ذاته أنه: "يبدأ ميعاد الطعن في الحكم من تاريخ صدوره ما لم ينص القانون على غير ذلك، ويبدأ هذا الميعاد من تاريخ إعلان الحكم إلى المحكوم عليه في الأحوال التي يكون فيها قد تخلف عن الحضور في جميع الجلسات المحددة لنظر الدعوى ولم يقدم مذكرة بدفاعه ...".

وكان من المقرر بنص الفقرة الأولى من المادة 152 من القانون ذاته أنه: "للخصوم أن يطعنوا بالتمييز في الأحكام الصادرة من محكمة الاستئناف العليا في الأحوال الآتية:

أ - إذا كان الحكم المطعون فيه مبنياً على مخالفة للقانون أو خطأ في تطبيقه أو تأويله.

ب- إذا وقع بطلان في الحكم أو بطلان في الإجراءات أثر في الحكم".

وحددت المادة 153 من ذات القانون المعدلة بالقانون رقم 12 لسنة 2019م، ميعاد الطعن بـ "ستين يوماً".

وحيث إن الحكم المطعون فيه صدر بجلسة ..................... .....................؛ فإن آخر ميعاد لقيد الطعن هو ..................... ..................... .

وإذ قُيد هذا الطعن في الميعاد القانوني، وأُقيم ممن يملكه، وعن حكمٍ قابلٍ للطعن فيه، ومُوقع عليه من مُحامٍ مقبولٍ أمام محكمة التمييز، ومستوف لكافة أوضاعه الشكلية والقانونية المُقررة، ومن ثم فهو مقبول شكلاً.

 

ثانياً: الأســـباب الموضوعــــية للطعـــن

مخالفة الحكم المطعون فيه للقانون والخطأ في تطبيقه

حيث تنص المادة (940) من القانون المدني (الشريعة العامة للمعاملات) على أن: "تعيين الورثة وتحديد أنصبائهم في الإرث وانتقال أموال التركة إليهم تسرى عليها أحكام الشريعة الإسلامية والقوانين الصادرة في شأنها".

وتنص المادة (343) من قانون الأحوال الشخصية (رقم 51 لسنة 19984) على أنه: "كل ما لم يرد له حكم في هذا القانون يرجع فيه إلى المشهور في مذهب الإمام مالك، فإن لم يوجد المشهور طبق غيره، فإن لم يوجد حكم أصلاُ، طبقت المبادئ العامة في المذهب".

وتنص المادة (7) من قانون التسجيل العقاري (رقم 5 لسنة 1959) على أن: "جميع التصرفات التي من شأنها إنشاء حق من الحقوق العينية العقارية الأصلية، أو نقله، أو تغييره، أو زواله، وكذلك الأحكام النهائية المثبتة لشيء من ذلك يجب تسجيلها بطريق التسجيل بما في ذلك الوقف والوصية.

ويترتب على عدم التسجيل أن الحقوق المذكورة لا تنشأ، ولا تنتقل ولا تتغير ولا تزول، لا بين ذوى الشأن ولا بالنسبة إلى غيرهم. ولا يكون للتصرفات غير المسجلة من الآثار سوى الالتزامات الشخصية بين ذوى الشأن".

        وجاء في المذكرة الإيضاحية للقانون، تعليقاً على هذه المادة ما نصه: "... ويلاحظ هنا استعمال كلمة (التصرفات) بدلاً من كلمة (العقود)، لأن كلمة (التصرفات) اشمل في مدلولها وأعم في معناها إذ تتناول – إلى جانب العقود والاتفاقات – الأعمال القانونية التي تصدر من طرف واحد مثل (الوقف)".

وتنص المادة (10) من قانون التسجيل العقاري (سالف الذكر) على أنه: "يجب تسجيل الحق الثابت بالإرث متى اشتمل على حقوق عينية عقارية، ولا يجوز تسجيل أي تصرف يصدر من الوارث في حق من هذه الحقوق قبل تسجيل حق الإرث. - ويجوز أن يقتصر تسجيل حق الإرث على جزء من عقارات التركة".

وجاء في المذكرة الإيضاحية للقانون، تعليقاً على هذه المادة ما نصه: "أوجبت هذه المادة تسجيل حق الإرث الثابت بموجب الإعلامات الرسمية وذلك يكون بتسجيل إعلامات حصر الوراثة الشرعية أو الأحكام النهائية أو غيرها من السندات المثبتة لحق الإرث مع قوائم التركة المشتملة على حقوق عينية عقارية. كما يجوز أن يقتصر تسجيل الإرث على جزء من عقارات التركة، وقد رؤى النص على ذلك تمهيداً وتيسيراً لوضع نظام التسجيل العيني في المستقبل. إذ أن عدم خضوع حق الإرث للتسجيل هو سبب من أسباب عدم استقرار الملكية العقارية في البلاد.

وإذا كان المعروف أن أيلولة ملكية العقارات إلى الوارث لا تحتاج الى تصرف من التصرفات القانونية، وإنما هي تترتب على مجرد واقعة هي وفاة المورث، فلم يكن هناك وجه لجعل انتقال الحق إلى الوارث متوقفاَ على تسجيله، ولكن رغم ذلك رؤى إيجاب تسجيل حق الإرث إذا تصرف الوارث في عقار تلقى ملكيته بالميراث، وذلك ضبطاً لأصل الملكية في التصرفات العقارية وتيسيراً لوضع نظام السجلات العينية".

وتنص المادة (11) من قانون السجل العيني (رقم 21 لسنة 2019) على أن: "جميع التصرفات التي من شأنها إنشاء حق من الحقوق العينية العقارية الأصلية، أو التبعية، أو نقلها، أو تغييرها، أو زوالها، وكذلك الأحكام النهائية المثبتة لأي من تلك التصرفات بما في ذلك الوقف والوصية وحق الإرث يجب قيدها في السجل العيني.

ويترتب على عدم القيد أن هذه الحقوق لا تنشأ، ولا تنتقل ولا تتغير ولا تزول لا بين ذوي الشأن ولا بالنسبة إلى غيرهم، ولا يكون للتصرفات غير المقيدة أية آثار سوى الالتزامات الشخصية بين ذوي الشأن".

       وهدياً بما تقدم، وبالبناء على تلك القواعد القانونية المتقدم ذكرها، فإنه يتضح جلياً أن ملكية الورثة لتركة مورثهم، إنما تتم وتنتقل إليهم بمجرد تحقق وفاة المورث، دون حاجة إلى تسجيل أو شهر حق الإرث، ومن ثم فإن دعواهم بقسمة أعيان تركة مورثهم فيما بينهم لا تعد (تصرفاً) يجب شهره، حيث لا تقوم ضرورة ولا يجب شهر حق الإرث إلا في حالة قيام أحد الورثة بالتصرف في حصته الميراثية للغير (لغير باقي الورثة). وإذ خالف الحكم المطعون فيه هذا النظر، فإنه يكون قد خالف القانون وأخطأ في تطبيقه وفي تأويله بما يستوجب تمييزه.

لا سيما وأنه من المقرر قانوناً – وعلى ما جرى عليه قضاء محكمة التمييز – أن: "الحكم المطعون فيه إذ قضى بعدم قبول الدعوى بالنسبة لطلب بيع عقار التداعي بالمزاد العلني لعدم اختصامه جميع الملاك، فإنه يكون قد انتهى إلى نتيجة صحيحة ولا يعيبه من بعد ما اشتملت عليه أسبابه من أخطاء قانونية تمثلت فيما أورده من أنه يشترط لقبول طلب الوارث قسمة العقار الموروث ببيعه بالمزاد العلني أن يسجل أولاً حق الإرث، في حين أن وجوب تسجيل حق الإرث هو شرط لتسجيل تصرف الوارث في العقار الموروث عملاً بالمادة العاشرة من قانون التسجيل العقاري رقم 5 لسنة 1959، إذ لمحكمة التمييز أن تصحح هذه الأسباب دون أن تميزه".

[[ الطعن بالتمييز رقم 294 لسنة 2001 مدني/2 – جلسة 23/9/2002م ]]

كما تواترت أحكام محكمة التمييز على أنه: "لما كان مفاد نص المادتين 11 مكرر (1)، 11 مكرر (3) من المرسوم بقانون رقم 5 لسنة 1959 الخاص بالتسجيل العقاري – وعلى ما أفصحت عنه المذكرة الإيضاحية للقانون – أن المشرع أوجب تسجيل دعاوى الملكية العقارية ومنها دعاوى ثبوت الملكية ودعوى صحة التعاقد على حق عيني عقاري باعتبارها من دعاوى الاستحقاق، وكان النص في الفقرة الأولى من المادة العاشرة من المرسوم بقانون المشار إليه على أن "يجب تسجيل الحق الثابت بالإرث متى اشتمل على حقوق عينية عقارية ولا يجوز تسجيل أي تصرف يصدر من الوارث في حق من هذه الحقوق قبل تسجيل حق الإرث"، مفاده: أن المشرع لم يجعل شهر حق الإرث شرطاً لانتقال الحقوق العينية العقارية إلى الورثة حتى لا تبقى هذه الحقوق بغير مالك لحين شهر حق الإرث، وإنما تؤول هذه الحقوق للورثة من وقت وفاة المورث، باعتبار أن انتقال ملكية أعيان التركة بما فيها الحقوق العينية العقارية من المورث إلى الوارث أثر يترتب على واقعة الوفاة، واكتفى المشرع في مقام بيان الجزاء على عدم شهر حق الإرث بمنع شهر أي تصرف يصدر من الوارث في أي عقار من عقارات التركة".

[[ الطعن بالتمييز رقم 75 لسنة 2006 تجاري/3 – جلسة 22/5/2007م ]]

وذات المبدأ القانوني طبقته محكمة النقض (بمصر)، حيث جرى قضائها على أن: "المقرر -في قضاء محكمة النقض- أن مفاد نص الفقرتين الأولى والثانية للمادة ١٣ من قانون تنظيم الشهر العقاري رقم ١١٤ لسنة ١٩٤٦ أن المشرع لم يجعل شهر حق الإرث شرطاً لانتقال الحقوق العينية العقارية إلى الورثة حتى لا تبقى هذه الحقوق بغير مالك لحين شهر حق الإرث، و إنما تؤول هذه الحقوق للورثة من وقت وفاة المورث باعتبار أن انتقال ملكية أعيان التركة بما فيها الحقوق العينية العقارية من المورث إلى الوارث أثرٌ يترتب على واقعة الوفاة، واكتفى المشرع في مقام تحديد الجزاء على عدم شهر حق الإرث بمنع شهر أي تصرف يصدر من الوارث في أي عقار من عقارات التركة دون منع التصرف ذاته".

[[نقض مدني، في الطعن رقم  10381 لسنة 87 قضائية – جلسة 25/2/2019م – مجموعة المكتب الفني – السنة 70 – القاعدة رقم 39 – صـ 290 ]]

    فمن المقرر والمتواتر والمستقر عليه في قضاء النقض (بمصر) أن: "المقرر -في قضاء محكمة النقض- أن النص في المادة 13 من القانون رقم 114 لسنة 1946 بشأن تنظيم الشهر العقاري على أنه "يجب شهر حق الإرث بتسجيل اشهادات الوراثة الشرعية أو الأحكام النهائية أو غيرها من السندات المثبتة لحق الإرث مع قوائم جرد التركة إذا اشتملت على حقوق عينية عقارية وذلك بدون رسم وإلى أن يتم هذا التسجيل لا يجوز شهر أي تصرف يصدر من الوارث في حق من هذه الحقوق". والنص في المادة 14 من ذات القانون على أنه "يجب التأشير بالمحررات المثبتة لدين من الديون العادية على المورث في هامش تسجيل الاشهادات أو الأحكام أو السندات وقوائم الجرد المتعلقة بها. ويحتج بهذا التأشير من تاريخ حصوله ومع ذلك إذا تم التأشير في خلال سنة من تاريخ التسجيل المشار إليه فللدائن أن يحتج بحقه على كل من تلقى من الوارث حقاً عينياً عقارياً وقام بشهره قبل هذا التأشير". يدل على أنه رغبة من المشرع في التوفيق بين القواعد العامة التي تقضي بانتقال جميع الحقوق المالية للمورث بمجرد الوفاة إلى الورثة دون توقف على شهر حق الإرث أو أي إجراء آخر سواء كانت التركة مستغرقة بالدين أو غير مستغرقة، واستقلال شخصية الوارث عن شخصية المورث في الحالين ، وبألا تركة إلا بعد سداد الديون، وبين حماية دائني التركة من تصرفات الورثة الضارة بحقوقهم إذا اشتملت على حقوق عينية عقارية في ظل العمل بنظام شهر الحقوق العينية، فقد وضع المشرع بالمادتين السالف بيانهما الضوابط التي تنظم حقوق دائني التركة قبل الورثة والغير الذي يتصرف له الوارث، فمنع شهر التصرف قبل شهر حق الإرث دون أن يمنع التصرف ذاته، ويسر لدائن المورث السبيل لحفظ حقه إذا هو أشر بدينه قبل المورث على هامش تسجيل اشهادات الوراثة الشرعية أو الأحكام النهائية أو غيرها من المستندات المثبتة لحق الإرث، فيصبح حقه نافذاً قبل كل من تلقى من الوارث حقاً عينياً عقارياً وقام بشهره قبل هذا التأشير الهامشي، بما يخول دائن التركة حق تتبع العقار المبيع تحت يد المشتري من الوارث وحق التقدم على دائني الورثة، وذلك تقديراً من الشارع بأن العدالة تقتضي ألا يضار المشتري من المورث بتصرف صادر من شخص آخر غير المالك الأصلي الذي باع إليه ومات مصراً على بيعه".

[[نقض مدني، في الطعن رقم  1599 لسنة 82 قضائية – جلسة 15/6/2020م – مجموعة المكتب الفني – السنة 71 – القاعدة رقم 48 – صـ 404 ]]

[[وفي ذات المعنى: نقض مدني، في الطعن رقم  1139 لسنة 51 قضائية – جلسة 24/1/1985م – مجموعة المكتب الفني – السنة 36 – القاعدة رقم 33 – صـ 136 ]]

[[وفي ذات المعنى: نقض مدني، في الطعن رقم  991 لسنة 61 قضائية – جلسة 23/6/1992م – مجموعة المكتب الفني – السنة 43 – الجزء الأول – القاعدة رقم 181 – صـ 872 ]]

[[ وفي ذات المعنى: نقض مدني، في الطعن رقم 3424 لسنة 59 قضائية – جلسة 28/9/1994م – مجموعة المكتب الفني – السنة 45 – الجزء الثاني – صـ 1244 ]]

       لما كان ما تقدم، وكان القانون خلا من نص صريح قاطع الدلالة على وجوب تسجيل أو شهر صحيفة دعوى الفرز والتجنيب (دعوى القسمة)، وكانت النصوص التي وضعت هذا القيد (شهر صحيفة الدعوى) على رفع الدعاوى هي نصوص استثنائية لأنها تضع قيداً على حق اللجوء إلى القضاء، وهو من الحقوق العامة المكفولة بالدستور، وبالتالي لا يجوز القياس عليه أو التوسع في تفسيرها.

ولما كان المشرع لم يجعل شهر حق الإرث شرطاً لانتقال الحقوق العينية العقارية إلى الورثة، حتى لا تبقى هذه الحقوق بغير مالك لحين شهر حق الإرث، وإنما تؤول تلك الحقوق للورثة من وقت وفاة المورث، باعتبار أن انتقال ملكية أعيان التركة بما فيها الحقوق العينية العقارية من المورث إلى الوارث أثر يترتب على واقعة الوفاة. ذلك أن الميراث الشرعي هو أحد مصادر كسب الملكية، فورثة المالك الأصلي يخلفون مورثهم كل بنسبة نصيبه الشرعي في الميراث على ملكية ما ترك من أعيان، ويعتبر الميراث الشرعي من أخصب مصادر الملكية وأسباب كسبها، وأهم المستندات الدالة على ملكية المال الشائع في دعوى القسمة هو إعلام الوراثة، ذلك أن الملكية تثبت بمجرد الوفاة. ومن ثم فشرط تسجيل ملكية المال الشائع لا يكون إلا في حـالة التصرفات القانونية – الملكية عن طريق العقد – أما في حالة الميراث فيكفى إعلام الورثة فقط في دعوى القسمة ولا يشترط تسجيل حق الإرث.

لا سيما إذا أخذنا بعين الاعتبار أن دعاوى القسمة ليست من دعاوى الاستحقاق التي يتطلب المشرع شهر صحفها، حيث إنه من المقرر قانوناً – وعلى ما جرى عليه قضاء النقض (بمصر) – أنه: "لما كانت طلبات المدعية تنحصر في فرز وتجنيب حصتها الميراثية – بما لا تكون معه من دعاوى الاستحقاق العقارية (التي يجب أن تتضمن الطلبات فيها طلب إجراء التغيير في بيانات السجل العيني وتقديم شهادة دالة على حصول التأشير بذلك) – فدعوى القسمة ليست دعوى استحقاق عقارية، فلا يلزم تسجيل صحيفتها (صحيفة دعوى الفرز والتجنيب) لا بالشهر العقاري ولا بالسجل العيني".

[[ نقض مدني، في الطعن رقم 15177 لسنة 76 قضائية – جلسة 1/3/2015م ]]

[[ وفي ذات المعنى: نقض مدني، في الطعن رقم 1312 لسنة 61 قضائية – جلسة 13/3/1996م – مجموعة المكتب الفني – السنة 47 – الجزء الأول – صـ 469 ]]

        وكما يقول أستاذنا وعميدنا الدكتور/ السنهوري في وسيطه: "لما كان لا يجبر أحد على البقاء في الشيوع إلا باتفاق (كما هو الأمر في ملكية الأسرة) أو بنص في القانون (كما هو الأمر في الشيوع الإجباري)، فإن الوارث الذي يطلب تسلم حصته مفرزة، إذا لم يوجد اتفاق أو نص يمنعه من التقدم بهذا الطلب، لا بد أن يجاب إلى طلبه، ويتعين في هذه الحالة أن يجري قسمة أموال التركة، حتى يفرز نصيب الوارث".

       وإذ خالف الحكم المطعون فيه جميع تلك القواعد القانونية سالفة البيان، فإنه يكون قد خالف القانون وأخطأ في تطبيقه وفي تأويله بما يستوجب تمييزه، والقضاء في الاستئناف برفض الاستئنافات الثلاث وتأييد الحكم الابتدائي القاضي بإحالة الدعوى إلى دائرة البيوع لبيع عقار التداعي بالمزاد العلني طبقاً لقواعد وأحكام قانون المرافعات في هذا الشأن.

 

لكل ما تقدم، ولما تراه عدالة محكمة التمييز من أسباب أصوب وأرشد.

 

­= بنــــــاءً عليـــــه =

أنا مندوب الإعلان سالف الذكر قد انتقلت إلى حيث محل إقامة ومقر تواجد المطعون ضدهم، وأعلنتهم، وسلمت لكل واحدٍ منهم صورة من صحيفة هذا الطعن بالتمييز، وكلفتهم بالحضور أمام محكمة التمييز الكائن مقرها في: قصر العدل، دائرة: تمييز مدني/ ...... في الجلسة التي سوف يتم تحديدها ويخطر بها الأطراف، ليسمع المطعون ضدهم، الحكم:

أولاً:     بقبول الطعن شكلاً.

ثانياً:     وفي موضـــــوع الطعـــــن:

           بتمييز الحكم المطعون فيه (الصادر في الاستئنافات أرقام .....................، .....................، ..................... لسنة ..................... تجاري مدني حكومة /.....................)، مع إلزام المطعون ضدهم بالمصروفات ومقابل أتعاب المحاماة الفعلية عن درجة التمييز.

ثالثاً:    وفي موضوع الاستئنافات الثلاث:

برفضها، وبتأييد الحكم المستأنف، مع إلزام كل مستأنف بمصاريف استئنافه، ومقابل أتعاب المحاماة الفعلية عن درجتي التقاضي.

مع حفظ كافة الحقوق الأخرى للطاعنين، أياً ما كانت،،،

ولأجل العلم/